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四、糾紛的解決途徑

(一)(商事)仲裁

1.(商事)仲裁(仲裁的適用范圍)

(1)“平等主體”的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的“合同”糾紛和其他“財產(chǎn)”權(quán)益糾紛，可以(商事)仲裁。

(2)“不能”提起仲裁的事項

①關(guān)于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛;

②依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。

(3)“不適用”《仲裁法》進行仲裁的事項

①勞動爭議的仲裁;

②農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁。

2.獨立仲裁(仲裁機構(gòu))

(1)獨立于行政機關(guān)：

①仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立;

②仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。

(2)獨立于其他仲裁委員會：仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。

(3)仲裁委員會的組成：

①主任1人、副主任2~4人和委員7~11人組成;

②仲裁委員會的組成人員中，法律、經(jīng)濟貿(mào)易專家不得少于2/3。

3.自愿仲裁、或裁或?qū)?仲裁協(xié)議/條款)

(1)當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議;沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。

【解釋】當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在“首次開庭前”提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

(2)仲裁協(xié)議可以是事前訂立，也可以是事后(糾紛發(fā)生之后)訂立。

(3)仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，口頭達(dá)成仲裁的意思表示無效。

(4)仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有的內(nèi)容，包括但不限于：

①選定的仲裁委員會;

②仲裁事項。

【解釋】仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補充協(xié)議;達(dá)不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

(5)仲裁協(xié)議的獨立性

仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

(6)對仲裁協(xié)議效力的異議

當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求“仲裁委員會”作出決定或者請求“人民法院”作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

4.一裁終局(仲裁裁決)

(1)仲裁庭的選定

仲裁不實行級別管轄和地域管轄，仲裁委員會由當(dāng)事人協(xié)議選定。

(2)仲裁庭的組成

①當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定;第3名仲裁員是首席仲裁員。

②當(dāng)事人約定由1名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。

(3)仲裁員的回避

仲裁員有下列情況之一的，必須回避(主動回避)，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請(申請/被動回避)：

①是本案當(dāng)事人，或者當(dāng)事人、代理人的近親屬;

②與本案有利害關(guān)系;

③與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的;

④私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。

(4)開庭

仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進行;當(dāng)事人“協(xié)議不開庭”的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書及其他材料作出裁決。

(5)仲裁不公開

仲裁不公開進行;當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進行;但涉及“國家秘密”的除外。

(6)仲裁和解

①申請仲裁后，當(dāng)事人可以自行和解。

②達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。

③當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后又反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。

(7)仲裁調(diào)解

①仲裁庭在作出裁決前，“可以”先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。

【相關(guān)鏈接】在勞動仲裁中，仲裁庭作出裁決前，“應(yīng)當(dāng)”先行調(diào)解。

②調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書，調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力。

【相關(guān)鏈接】申請仲裁后，當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。

③調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人“簽收”后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書“簽收前”當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。

(8)仲裁裁決

①仲裁應(yīng)當(dāng)按照“多數(shù)”仲裁員的意見作出;仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照“首席仲裁員”的意見作出。

②裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

③仲裁實行一裁終局的制度，即仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

(9)強制執(zhí)行

如果一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決的，另一方當(dāng)事人可以按照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

(二)民事訴訟

1.審判制度

(1)合議制與獨任制

合議制下，由“3名以上(單數(shù))”審判人員組成審判組織;獨任制下，由“1名”審判員獨立地對案件進行審理和裁判。

(2)回避制度

①適用回避制度的人員包括審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。

②回避包括主動回避和經(jīng)申請回避，即上述人員可以主動申請回避，也可以由當(dāng)事人以口頭或書面方式申請其回避。

(3)公開審判制度

①除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的外，法院審理民事或行政案件，應(yīng)當(dāng)公開進行。

【相關(guān)鏈接】仲裁不公開進行;當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進行;但涉及國家秘密的除外。

②公開審判包括審判過程公開和審判結(jié)果公開兩項內(nèi)容。

③不論案件是否公開審理，一律公開宣告判決。

(4)兩審終審制度

①一個案件經(jīng)第一審法院審判后，當(dāng)事人如果不服，有權(quán)在法定期限內(nèi)向上一級人民法院提起上訴，由該上一級法院進行第二審;第二審法院的判決、裁定是終審的判決、裁定。

【相關(guān)鏈接】仲裁實行一裁終局制度，仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決，仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的，人民法院或者仲裁委員會不予受理。

②例外：適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審。

③對終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。

④如果發(fā)現(xiàn)終審裁判確有錯誤，可以通過審判監(jiān)督程序予以糾正。

⑤判決

2.訴訟管轄

(1)級別管轄

(2)地域管轄

①一般地域管轄：“原告就被告”

②特殊地域管轄

③專屬管轄

④協(xié)議管轄

合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地法院管轄，但不得違反《民事訴訟法》對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

⑤共同管轄和選擇管轄

兩個以上法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個法院起訴;原告向兩個以上有管轄權(quán)的法院起訴的，由“最先立案”的法院管轄。

3.訴訟時效

(1)訴訟時效期間屆滿，權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán);權(quán)利人的實體權(quán)利并不消滅，債務(wù)人自愿履行的，不受訴訟時效的限制。

【解釋】關(guān)于仲裁時效，法律有規(guī)定的，適用法律規(guī)定;法律沒有規(guī)定的，適用訴訟時效的規(guī)定。

(2)訴訟時效期間

(3)訴訟時效中止、中斷的一般規(guī)定

五、法律責(zé)任

(一)民事責(zé)任

主要包括：停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理、重作、更換、賠償損失、支付違約金、消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉。

(二)行政責(zé)任

1.行政處罰：警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留

2.行政處分：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除

(三)刑事責(zé)任

1.主刑：管制(3個月以上2年以下)、拘役(1個月以上6個月以下)、有期徒刑(6個月以上15年以下)、無期徒刑、死刑

2.附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境

3.數(shù)罪并罰

一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和期限以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑罰，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑最高不能超過20年。如果數(shù)罪中有判

（責(zé)任編輯：xll）