為了幫助考生更好的復習2011年一級建造師考試，此處特地整理編輯了2011年一級建造師考試輔導資料，希望可以對參加2011年一級建造師考試的各位同學有所幫助！

【案例】

1.背景

甲房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱甲公司）將其開發(fā)的商品房工程發(fā)包給乙建設(shè)工程有限公司（以下簡稱乙公司）汞包施工，雙方按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簽訂了施工合同。該工程于2010年1月1日經(jīng)竣工驗收合格。乙公司于2010年1月20日向甲公司遞交了單方結(jié)算書和結(jié)算資料，但甲公司一直未予審價，并于2010年5月1日向人民法院提起訴訟，要求乙公司立即交付已完工的工程。

2．問題

(1)乙公司是否及時啟動了竣工結(jié)算程序？

(2)本案應(yīng)是甲公司先支付價款，還是乙公司先交付工程？

(3)如果乙公司未及時啟動結(jié)算程序，甲公司可否主張先交付工程？

3．分析

(1)雙方系按照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》簽訂的合同，該合同第33條約定：“工程竣工驗收合格后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料，”“發(fā)包人在收到承包人結(jié)算書后28天內(nèi)進行審核。”因此，承包人已按照合同約定及時啟動了竣工結(jié)算程序。

(2)《合同法>第279條規(guī)定：“工程驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。”此外，《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》第33.2條中約定：“承包人收到竣工結(jié)算價款后14天內(nèi)將竣工工程交付發(fā)包人。”據(jù)此，本案應(yīng)當是先由發(fā)包人支付價款，再由承包人交付工程。發(fā)包人在未支付價款的情形下，向法院主張先交付工程，不能得到法律支持。

(3)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》第33.5條中約定：“工程竣工驗收合格后28天內(nèi)，承包人未能向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及資料的，造成工程竣工結(jié)算不能正常進行或竣工結(jié)算價款不能及時支付的，發(fā)包人要求交付工程的，承包人應(yīng)當交付。發(fā)包人不要求交付工程的，承包人承擔保管責任。”據(jù)此，如果乙公司未及時啟動結(jié)算程序，甲公司可以主張先交付工程。

（二）合同價款的確定

招標工程的合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)中標通知書中的中標價格在協(xié)議書內(nèi)約定。非招標工程的合同價款由發(fā)包人、承包人依據(jù)工程預算書在協(xié)議書內(nèi)約定。合同價款在協(xié)議書內(nèi)約定后，任何一方不得擅自改變。

合同價款的確定方式有固定價格合同、可調(diào)價格合同、成本加酬金合同，雙方可在專用條款內(nèi)約定采用其中一種。

此外，對于“黑白合同”的糾紛，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施T合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條規(guī)定：當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。

【案例】

1．背景

某建筑公司通過招投標承包了開發(fā)商的高檔商品房工程施工，簽訂的備案合同約定工程價款5000多萬元。其后，開發(fā)商稱其是中外合資企業(yè)，要與國際慣例接軌，采用FID-IC條款，與承包人又簽訂了一份承包合同，約定工程價款是4000多萬元。工程竣工后，雙方產(chǎn)生了結(jié)算糾紛。

2．問題

應(yīng)當確定哪一份合同作為工程款結(jié)算的依據(jù)？

3．分析

《招標投標法》第46條規(guī)定：“招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)．按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條規(guī)定：“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。”其結(jié)論是不言而喻的。

但是，承包人應(yīng)從中汲取教訓，重視備案合同的嚴肅性。在中標合同備案后，如果出現(xiàn)業(yè)主強行要求讓利并簽訂新的承包協(xié)議的情形下，在工程竣工結(jié)算時，承包人可以理直氣壯地主張以備案合同結(jié)算工程款。需要注意的是，應(yīng)當劃清正常的合同變更與“黑白合同”的界限。如施工中，由于設(shè)計變更導致工程價款發(fā)生變化，這屬于正常的合同變更，但變更后的協(xié)議最好補報備案。

(三)解決工程價款結(jié)算爭議的規(guī)定

1．視為發(fā)包人認可承包人的單方結(jié)算價

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣T結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。

2．對T程量有爭議的工程款結(jié)算

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施，T合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當事人對T程量有爭議的，按照施T過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的T.程量。

3．欠付T程款的利息支付

發(fā)包人拖欠承包人T程款，不僅應(yīng)當支付工程款本金，還應(yīng)當支付工程款利息。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當事人對欠付T.程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。

利息從應(yīng)付T程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：(1)建設(shè)T程已實際交付的，為交付之日；(2)建設(shè)T程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；(3)建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當事人起訴之日。

4．工程墊資的處理

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。

當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。

5.承包人工程價款的優(yōu)先受償權(quán)

《合同法》第286條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該T程依法拍賣。建設(shè)T．程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》中規(guī)定：(1)人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當依照《合同法》第286條的規(guī)定，認定建筑T. 程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。(2)消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。(3)建筑T程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。(4)建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個月，白建設(shè)丁．程竣丁之日或者建設(shè)T程合同約定的竣工之日起計算。

 相關(guān)文章：

2011年一級建造師考試法規(guī)及相關(guān)知識名師精講匯總61-70

2008年一級建造師考試建設(shè)工程項目管理真題及答案

2010年一級建造師考試建設(shè)工程項目管理真題及答案匯總

編輯推薦：

2011年一級建造師保過班贈送新版教材

2011年一級建造師考前VIP面授培訓通知

2011年一級建造師考試報名時間匯總

2011年一級建造師考試時間信息短信免費提醒

2011年一級建造師考前復習總攻略！

2011年一級建造師網(wǎng)絡(luò)輔導七折優(yōu)惠！

欄目推薦：

（責任編輯：）

共2頁,當前第1頁  第一頁  前一頁  下一頁