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為了幫助考生更好的復(fù)習(xí)2011年一級(jí)建造師考試,此處特地整理編輯了2011年一級(jí)建造師考試輔導(dǎo)資料,希望可以對(duì)參加2011年一級(jí)建造師考試的各位同學(xué)有所幫助!
【案例】
1.背景
2002年7月15日,建設(shè)單位與甲建筑公司簽訂<工程施工合同》,將人民路1標(biāo)工程發(fā)包給甲建筑公司,合同價(jià)款暫定900萬(wàn)元。2002年9月29日,甲建筑公司司未經(jīng)建設(shè)單位同意,與乙建筑公司簽訂《工程合同》,乙建筑公司以包工方式承包人民路1標(biāo)工程,價(jià)款暫估為500萬(wàn)元。之后,甲、乙兩公司又簽訂了《工程補(bǔ)充合同》,約定補(bǔ)充合同造價(jià)為480萬(wàn)元。工程合同簽訂后,甲建筑公司成立了人民路1標(biāo)項(xiàng)目經(jīng)理部,并刻制“人民路l標(biāo)項(xiàng)目經(jīng)理部”專(zhuān)用章,但將該項(xiàng)目經(jīng)理部專(zhuān)用章交乙建筑公司掌管,并由乙建筑公司組織管理班子負(fù)責(zé)該工程項(xiàng)目的實(shí)際施工管理。
2002年12月10日,乙建筑公司與丙建筑公司簽訂《工程施工合同>,將人民路1標(biāo)工程發(fā)包給丙建筑公司,合同價(jià)款暫定1000萬(wàn)元,最終的工程造價(jià)以審計(jì)為準(zhǔn),結(jié)算依據(jù)為】993年市政定額,按總包方與發(fā)包方?jīng)Q算后總造價(jià)下浮l7%。丙建筑公司于2002年8月16日與“包工頭”李某簽訂了《內(nèi)部承包協(xié)議》,約定由李某具體承包人民路1標(biāo)工程,承包費(fèi)用按丙建筑公司的決算總造價(jià)下浮5%作為各項(xiàng)管理費(fèi)用。李某支付履約保證金50萬(wàn)元,在每次支付工程款時(shí)按比例抵扣5%的管理費(fèi);合同總造價(jià)暫定1000萬(wàn)元,決算時(shí)按實(shí)際工程量調(diào)整。內(nèi)部承包協(xié)議簽訂后,李某向丙建筑公司交付工程保證金50萬(wàn)元,由丙建筑公司出具收據(jù),同時(shí)組織人員進(jìn)行施工。
2003年11月29日,人民路1標(biāo)工程通過(guò)竣工驗(yàn)收,質(zhì)量等級(jí)為合格。工程竣工后,工程造價(jià)經(jīng)審定為1020萬(wàn)元。建設(shè)單位已實(shí)際支付甲建筑公司工程款990萬(wàn)元;甲建筑公司已實(shí)際支付乙建筑公司工程款800萬(wàn)元;乙建筑公司支付丙建筑公司工程款470萬(wàn)元,直接支付李某200萬(wàn)元;丙建筑公司支付李某工程款300萬(wàn)元。李某交付履約保證金50萬(wàn)元已抵扣為丙建筑公司的管理費(fèi)。因工程款支付來(lái)到位,李某向政府主管部門(mén)進(jìn)行了舉報(bào),并向人民法院提起訴訟追討工程款。
2.問(wèn)題
(1)在本案的工程承包活動(dòng)中有哪些違法行為?
(2)政府主管部門(mén)應(yīng)對(duì)哪些單位進(jìn)行處罰,如何進(jìn)行處罰?
(3)在本案中,哪些合同是無(wú)效的,李某的工程款應(yīng)由哪些單位承擔(dān)責(zé)任?
3.分析
(1)在本案的工程承包活動(dòng)中,違法行為有:①甲建筑公司是承包單位,未經(jīng)建設(shè)單位同意將工程施工分包給乙建筑公司,由乙建筑公司組織管理班子并負(fù)責(zé)該工程項(xiàng)目的實(shí)際施工管理,既是違法分包,又可視作轉(zhuǎn)包行為;②乙建筑公司承包工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),不承擔(dān)技術(shù)及經(jīng)濟(jì)責(zé)任,將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給丙建筑公司,是轉(zhuǎn)包工程的違法行為,也違反了分包單位不得再分包的法律規(guī)定;③丙建筑公司允許“包工頭”李某使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程的行為.已構(gòu)成允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為。
(2)政府主管部門(mén)應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章對(duì)違法行為進(jìn)行處罰:①對(duì)甲、乙建筑公司,應(yīng)依據(jù)《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》以轉(zhuǎn)包和違法分包行為進(jìn)行處罰,其轉(zhuǎn)包、分包無(wú)效,處轉(zhuǎn)包、分包項(xiàng)目金額5‰以上l0‰以下的罰款;有違法所得的,并處沒(méi)收違法所得;可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級(jí);情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū),由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。②對(duì)乙建筑公司,還應(yīng)以接受轉(zhuǎn)包和違法分包工程的違法行為進(jìn)行處罰,處以1萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下的罰款。③對(duì)丙建筑公司應(yīng)以接受轉(zhuǎn)包和違法分包工程、允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為進(jìn)行處罰,對(duì)接受轉(zhuǎn)包和違法分包行為處以】萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下的罰款,對(duì)允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為處以沒(méi)收違法所得(50萬(wàn)元).并處工程合同價(jià)款2%以上4%以下的罰款。
(3)在本案中,甲建筑公司與乙建筑公司簽訂的《工程合同》、乙建筑公司與丙建筑公司簽訂的《工程施工合同》以及丙建筑公司與李某簽訂的<內(nèi)部承包協(xié)議》,均為無(wú)效合同。
至于對(duì)李某的工程欠款,首先應(yīng)由丙建筑公司參照《內(nèi)部承包協(xié)議》支付;其次,由乙建筑公司、甲建筑公司承擔(dān)連帶責(zé)任;第三,建設(shè)單位在該工程項(xiàng)目欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)其還款責(zé)任。
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