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案例分析題

2004年1月，A國(guó)有企業(yè)集團(tuán)(以下簡(jiǎn)稱A集團(tuán))擬將其全資擁有的B國(guó)有企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱B企業(yè))整體改制設(shè)立股份有限公司，首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票并上市。A集團(tuán)制定了相應(yīng)的方案，該方案有關(guān)要點(diǎn)如下：

(1)B企業(yè)截至2003年12月31日經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團(tuán)擬聯(lián)合C公司、趙某和錢某共同發(fā)起設(shè)立股份有限公司。股份有限公司的股本總額擬定為5000萬元(每1股面值為1元，下同)，其中：A集團(tuán)擬將B企業(yè)的全部?jī)糍Y產(chǎn)按照80%的折股比例認(rèn)購(gòu)4000萬股，C公司以現(xiàn)金500萬元認(rèn)購(gòu)500萬股，趙某以現(xiàn)金290萬元認(rèn)購(gòu)290萬股，錢某以相關(guān)專利技術(shù)作價(jià)300萬元按照70%的折股比例認(rèn)購(gòu)210萬股。A集團(tuán)和錢某折股溢價(jià)的1090萬元計(jì)入股份有限公司的資本公積金。

(2)B企業(yè)現(xiàn)有原材料主要依賴于A集團(tuán)供應(yīng)，股份有限公司成立之后，在正式申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股票的最近1年和最近1期，向A集團(tuán)采購(gòu)的原材料金額占外購(gòu)原材料金額的比例，將降至35%。

(3)股份有限公司的董事會(huì)擬由7名董事組成，7名董事候選人相關(guān)情況以及擬在股份有限公司任職情況如下：

①?gòu)埬?，擬任董事，研究生學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任A集團(tuán)總經(jīng)理，擬同時(shí)兼任股份有限公司董事長(zhǎng)。

②王某，擬任董事，本科學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任A集團(tuán)董事，擬同時(shí)兼任股份有限公司總經(jīng)理職務(wù)。

③李某，擬任董事，大專學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任C公司總經(jīng)理。

④趙某，擬任董事，大專學(xué)歷，擬以發(fā)起人身份以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)股份有限公司290萬股。1997年3月起任一家企業(yè)總經(jīng)理，1999年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對(duì)該企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任。

⑤錢某，擬任獨(dú)立董事，工學(xué)博士學(xué)歷，擬以發(fā)起人身份以專利技術(shù)作價(jià)認(rèn)購(gòu)股份有限公司210萬股。

⑥孫某，擬任獨(dú)立董事，會(huì)計(jì)學(xué)博士學(xué)歷，現(xiàn)任某省財(cái)政廳會(huì)計(jì)處處長(zhǎng)職務(wù)。

⑦黃某，擬任獨(dú)立董事，教授，現(xiàn)在某大學(xué)法學(xué)院任職。

(4)B企業(yè)整體改制為股份有限公司的工作擬于2004年4月底之前完成。股份有限公司成立之后，擬于2006年4月底之前申請(qǐng)向社會(huì)公眾首次發(fā)行股票。鑒于A集團(tuán)在W證券公司持有10%的股份，擬聘請(qǐng)?jiān)撟C券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)。

(5)股份有限公司成立之后，預(yù)計(jì)在正式申請(qǐng)首次發(fā)行股票的上1個(gè)年度末，其凈資產(chǎn)值可以達(dá)到9200萬元。股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行3000萬股，發(fā)行價(jià)每股10元，募集資金30000萬元。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題：

(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、各發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的折股條件是否符合《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定?并分別說明理由。

(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所述內(nèi)容，對(duì)股份有限公司成立之后與A集團(tuán)之間的原材料采購(gòu)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)范的內(nèi)容是否有不妥之處?并說明理由。

(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所述內(nèi)容，分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔(dān)任董事或相關(guān)職務(wù)的任職資格條件?并分別說明理由。

(4)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司申請(qǐng)首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票的時(shí)間是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。

(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(5)所述內(nèi)容，股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額和擬募集的資金數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。

(1)①擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)不符合《公司法》規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，發(fā)起人不得少于5人，而擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)只有4人(1分)。②擬定的各發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的折股條件不符合《公司法》規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同，任何單位和個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額(1分)。

(2)股份有限公司成立之后，對(duì)B企業(yè)既有的原材料采購(gòu)渠道進(jìn)行規(guī)范的內(nèi)容有不妥之處(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，最近1年和最近1期，發(fā)行人與控股股東在原材料采購(gòu)方面的交易額，占外購(gòu)原材料金額的比例，不得超過30%(1分)。(或者：發(fā)行人與控股股東在原材料采購(gòu)方面的交易額達(dá)到了35%)

(3)①?gòu)埬撤蠐?dān)任股份有限公司董事的任職資格，但不宜同時(shí)兼任股份有限公司董事長(zhǎng)職務(wù)(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股票并上市公司的董事長(zhǎng)，不得在控股股東中擔(dān)任除董事之外的其他行政職務(wù)，而張某則在A集團(tuán)擔(dān)任總經(jīng)理(0.5分)。

②王某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格(0.5分)(或者：王某在A集團(tuán)擔(dān)任董事職務(wù)，不影響其在股份有限公司擔(dān)任總經(jīng)理職務(wù)。)

③李某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格(0.5分)。(或者：李某在C公司擔(dān)任總經(jīng)理不影響其在股份有限公司擔(dān)任董事。)

④趙某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)管理不善而破產(chǎn)的企業(yè)董事、經(jīng)理、廠長(zhǎng)，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔(dān)任董事的董事。在本題中，趙某自其擔(dān)任的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起已經(jīng)超過了3年(0.5分)。

⑤錢某不符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東，不得擔(dān)任獨(dú)立董事。在本題中，錢某是持有股份有限公司210萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行了3000萬元公眾股之后，錢某持有股份有限公司的股份達(dá)到了2.6%(0.5分)。

⑥孫某不符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員不得擔(dān)任公司董事(0.5分)。

⑦黃某符合擔(dān)任股份有限公司獨(dú)立董事資格(0.5分)。

(4)①擬定的股份有限公司申請(qǐng)首次向社會(huì)公眾發(fā)行股票的時(shí)間符合規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有企業(yè)整體改制設(shè)立的股份有限公司，可以不受自設(shè)立股份有限公司成立之日起3年的限制(1分)。②擬定由W證券公司作為股份有限公司首次發(fā)行股票上市的保薦機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人持有或者控制保薦機(jī)構(gòu)股份超過7%時(shí)，保薦機(jī)構(gòu)不得推薦發(fā)行人的證券發(fā)行上市。在本題中，A集團(tuán)則持有W證券公司10%的股份(1分)。

(5)①股份有限公司擬申請(qǐng)向社會(huì)公眾發(fā)行股份的數(shù)額符合規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司向社會(huì)公眾發(fā)行的部分不少于股本總額的25%。在本題中，股份有限公司擬向社會(huì)公眾發(fā)行3000萬股份，股本總額將達(dá)到8000萬，占股本總額的37.5%(1分)。②股份有限公司擬募集的資金數(shù)額不符合規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的籌資額，不得超過發(fā)行人上年末經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的2倍(1分)。

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