中國企業(yè)法律顧問考試網幫您備戰(zhàn)2013年企業(yè)法律顧問考試，網校結合企業(yè)法律顧問考試用書考綱內容，特編輯整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務》知識點，希望對您參加本次考試有所幫助!

(一)企業(yè)改制的內涵和目的

企業(yè)改制是企業(yè)，特別是國有企業(yè)的一項重大經濟活動。改制的內涵有廣義和狹義之分。狹義的改制僅指公司制改造，即按照《公司法》，將企業(yè)改造成有限責任公司(含國有獨資公司)或股份有限公司。廣義的改制包括重組、聯合、兼并、租賃、承包經營、合資、債權轉股權、轉讓國有資產和股份制、股份合作制改造等形式。

企業(yè)改制的目的，一是從宏觀層面上，貫徹國有經濟有進有退、有所為有所不為的方針，調整國有經濟布局，提高國有資產的整體質量，增強國有資本的控制力;二是從微觀層面上，轉換機制，建立現代企業(yè)制度，使企業(yè)成為產權明晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業(yè);健全決策、執(zhí)行和監(jiān)督體系，使企業(yè)成為自主經營、自負盈虧的法人實體和市場主體。

(二)企業(yè)改制的原則

1.確保國有資產的不流失;

2.依法進行改制，規(guī)范運作;

3.保護出資人、債權人、企業(yè)和職工等多方面的合法權益;

4.有利于促進企業(yè)的發(fā)展;

5.堅持公開、公平、公正。

(三)企業(yè)改制的主要形式

1.公司制改造

公司改造是指按照《公司法》的規(guī)定，將企業(yè)改造為《公司法》規(guī)定的公司。目前《公司法》規(guī)定的公司有兩種：有限責任公司(含國有獨資公司)和股份有限公司。

企業(yè)法律顧問在參加企業(yè)公司制改造中辦理的法律事務包括：

(1)考慮選擇哪種形式適合本企業(yè)進行公司制改造。

(2)在邀請企業(yè)外的投資人參加改制時審查其資信狀況。

(3)就債權、債務處理提出法律意見;

(4)起草、審核出資人(發(fā)起人)協(xié)議、公司章程等法律文件;

(5)協(xié)助辦理公司名稱預登記;

(6)協(xié)助設計公司治理結構，就公司機關職權界定提出意見;

(7)協(xié)助改制中有關制度的指定;

(8)其他有關事務，如辦理工商登記等。

2.股份合作制改造

股份合作制是采取了股份制的一些做法的合作經濟，是社會主義市場經濟中集體經濟的一種新的組織形式。

企業(yè)法律顧問在參與企業(yè)進行股份合作制改造中應注意的法律問題：

(1)股份合作制企業(yè)是獨立法人，以企業(yè)全部資產承擔民事責任，主要由本企業(yè)職工個人出資，出資人以出資額為限對企業(yè)的債務承擔責任。

(2)職工自愿入股，投入的資金是自己的合法財產，不吸收企業(yè)外部股份。職工離開企業(yè)時不能帶走股份，只能在企業(yè)內部轉讓，其他職工有優(yōu)先購買權。

(3)按照誰投資誰享有產權的原則，搞好原有企業(yè)產權的界定工作，明確產權關系，正確界定產權。

3.企業(yè)分立

企業(yè)分立是企業(yè)的部分資產、人員從原企業(yè)中分離出來，用這部分資產新設立一個或數個企業(yè)。企業(yè)分立后，分立出的企業(yè)與原企業(yè)可以是出資與被出資關系，也可以沒有資產關系。

企業(yè)法律顧問在參與企業(yè)分立時應注意的法律問題：

(1)企業(yè)分立應當有股東大會的決議;

(2)企業(yè)分立時應清理債權債務;

(3)資產、權益、債務應進行合理分割，人員也要合理安置;

(4)企業(yè)分立時應當發(fā)出公告;

(5)有關的法律憑證要及時進行變更;

(6)新企業(yè)要辦理設立登記，原企業(yè)要辦理變更登記。

4.債權轉股權

債權人與債務人達成協(xié)議，將債權全部或部分轉為股權，債權轉股權完成后，債權人成為企業(yè)出資人之一。

實施債權轉股權的目的和原則是：

(1)盤活商業(yè)銀行不良資產，加快不良資產的回收，增加資產流動性，防范和化解金融風險。

(2)企業(yè)減少債務負擔，加快實現債權轉股權的國有大中型虧損企業(yè)轉虧為盈;

(3)促進企業(yè)轉換經營機制，加快建立現代企業(yè)制度。

實施債權轉股權要與貫徹國家產業(yè)政策、優(yōu)化經濟結構相結合，促進企業(yè)技術進步和產品升級，增強企業(yè)競爭力，提高經濟增長質量和效益。

企業(yè)法律顧問在參與債權轉股權工作時應辦理的法律事務：

(1)參與企業(yè)債權的確認;

(2)參與企業(yè)債權轉股權實施方案的制定;

(3)就股權設置提出建議;

(4)起草、審核債權轉股權協(xié)議，特別注意協(xié)議中不能約定股權固定回報、設立監(jiān)管賬戶、原企業(yè)回購或擔?；刭徑鹑谫Y產管理公司股權等條款。

(5)協(xié)助辦理召開股東會議、董事會會議以及工商登記有關事務。

5.企業(yè)出售

企業(yè)出售是指將國有小型企業(yè)出讓給其他經濟組織或者個人的行為。

企業(yè)法律顧問在企業(yè)出售時應注意的法律問題：

(1)企業(yè)出售必須獲得政府或授權部門的批準。

(2)要對資產包括無形資產、土地使用權進行評估。

(3)起草或審查出售合同，對債權債務的處理做出約定。

(4)確保企業(yè)職工合法權益不受侵犯。出售方應在申請出售前征求職工對出售方案和職工安置方案的意見，職工安置方案應經企業(yè)職代會或職工大會討論通過。

(5)進行公告。

6.企業(yè)兼并

《公司法》中規(guī)定了兩種企業(yè)兼并方式：第一種是購買其他企業(yè)，被收購企業(yè)失去法人資格——吸收合并;第二種是購買其他企業(yè)后，兩個企業(yè)均失去法律人資格，重新設立一個企業(yè)——新設合并。

企業(yè)法律顧問參與企業(yè)兼并主要辦理的法律事務：

(1)考查被兼并方的背景。

(2)了解債權債務情況，清理、審查有關合同。

(3)起草、審查兼并的有關協(xié)議。

(4)協(xié)助被兼并企業(yè)完善治理結構，做好制度建設;如被兼并方取消法人資格，要注意辦理有關資產、權益的變更手續(xù)。

(5)辦理其他有關事務，如企業(yè)登記、商標及土地使用權變更等。

7.利用外資改組國有企業(yè)

利用外資改組國有企業(yè)是指利用外資將國有企業(yè)、含國有股權的公司制企業(yè)改制或設立為公司制外商投資企業(yè)的行為。

利用外資改組國有企業(yè)包括下列情形：

(1)國有企業(yè)的國有產權持有人將全部或部分產權轉讓給外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人(外國投資者)，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)。

(2)公司制企業(yè)的國有股權持有人將全部或部分國有股權轉讓給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè);

(3)國有企業(yè)的境內債權人將持有的債權轉給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè);

(4)國有企業(yè)或含有國有股權的公司制企業(yè)講企業(yè)的全部或主要資產出售給外國投資者，外國投資者以所購買的資產獨自或與出售資產的企業(yè)共同設立外商投資企業(yè)。

(5)國有企業(yè)或含有國有股權的公司制企業(yè)通過增資擴股吸收外國投資者投資，將該企業(yè)改組為外商投資企業(yè)。

企業(yè)法律顧問參與利用外資改組國有企業(yè)的法律事務包括：

(1)了解改組背景和外國投資者的資信情況，熟悉改組的原則、要求和辦理的程序，為領導提供決策的法律依據。

(2)企業(yè)改組以轉讓國有產權或出售資產方式進行的，改組方應當優(yōu)先采用公開競價方式確定外國投資者及轉讓價格。采用公開競價方式轉讓，應當依法履行有關手續(xù)。

(3)以出售資產方式進行改組的，企業(yè)債權債務仍由原企業(yè)繼承;以其他方式改組的，企業(yè)債權債務由改組后的企業(yè)繼承。

(4)改組后企業(yè)控制權轉移或企業(yè)的全部或主要經營資產出售給外國投資者的，改組方和被改組企業(yè)應當指定妥善安置職工的方案，并應當經職工代表大會審議通過。

(5)起草、審查股權、資產轉讓協(xié)議。

8.其他形式

企業(yè)還可以通過租賃、承包經營等方式進行改制

租賃經營，是指在不改變企業(yè)的全民所有制性質的條件下，實行所有權與經營權的分立，國家授權單位為出租方將企業(yè)有期限地交給承租方經營，承租方想出租房交付租金并依照合同規(guī)定對企業(yè)形式自主經營的方式。

承包經營責任制，是按照所有權與經營權分離的原則，以承包經營合同形式，確定國家與企業(yè)的責權利關系，使企業(yè)做到自主經營，自負盈虧的經營管理制度。

企業(yè)法律顧問再辦理租賃經營，承包經營時的法律事務主要有：

(1)明確出租方、發(fā)包方和承租方、承包方的權利和義務。

(2)就租賃經營、承包經營形式提出法律分析。

租賃包括個人租賃、合伙承租全員承租和企業(yè)承租。

(3)參與起草、審查租賃經營、承包經營合同。

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（責任編輯：中大編輯）

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